24laws.ru

Заочная консультация по вопросу составления процессуального документа

Дополнительные материалы:

 

ПОДСКАЖИТЕ,ПРАВИЛЬНО ЛИ ЗДЕСЬ НАПИСАНО?МОЖЕТ ЕЩЁ ЧТО ТО НАДО ДОБАВИТЬ?

В МОСКОВСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
...........
я, обратилась с заявлением (далее-Банк), с целью ознакомиться с условиями предоставления кредитов, где мною был подписан типовой кредитный договор № и получен кредит в сумме .... руб. под .... % годовых на срок до .........г. Условием типового договора банк обязал меня открыть расчётный счёт и оплатить расходы кредитора.
В нарушение договорённости банк в одностороннем порядке договор расторг и подал исковое заявление в ....... районный суд г.Москвы и ...........г. было вынесено решение - иск Банка удовлетворить в части. Было признано незаконным условие типового договора о взимании комиссии за выдачу кредита.
Считаю, что решение ............ районного суда подлежит отмене в связи с тем, что иначе невозможно восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов. Я не согласна с суммой задолженности. Считаю, что судом неправильно были применены нормы материального права и не применены статьи, подлежащие применению в данной ситуации и поэтому решение суда первой инстанции подлежит отмене.
Согласно ст. 9 Федерального закона от 26.01.1996г. № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации», пункту 1 статьи 1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» отношения с участием потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о защите прав потребителей, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Федеральный закон от 02.12.1990 № 395 «О банках и банковской деятельности». Глава 1 статья 2 данного закона гласит: «Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, настоящим Федеральным законом, Федеральным законом «О Центральном Банке РФ, другими федеральными законами, нормативными актами Банка России.
Поскольку любое соглашение имеет материальную природу, то оно должно соответствовать основным принципам и императивным нормам гражданского законодательства. Данная же сделка не охвачена самостоятельной волей и интересом потребителя.
Статья 8 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"
Предоставление информации о деятельности кредитной организации, банковской группы и банковского холдинга
Кредитная организация обязана по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций, копии иных выданных ей разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.
За введение физических лиц и юридических лиц в заблуждение путем непредставления информации либо путем предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
Я подавала ходатайство с просьбой предоставить недостающие по делу финансовые и кассовые документы- в удовлетворении ходатайства мне было отказано. Но в данном деле речь идёт об отношениях между предпринимателем и потребителем. А защита интересов гражданина- обязанность государства. Поэтому я имею право лично или через суд требовать представления недостающих мне для расчёта финансовых и кассовых документов.
Я получила кредит в сумме ........ руб., а не ............. руб., а банк начислял процент и на сумму незаконно начисленной комиссии, хотя пользовался этими деньгами банк, а не я. Суд должен был обязать банк сделать перерасчёт с начислением 50% штрафа на отсуженную сумму на основании ст.13 «Закона о защите прав потребителей»
Мне не известно, какие дополнительные платежи и неустойки входят в расчёт полной стоимости кредита, поэтому прошу обязать банк дать помесячный расчёт по кредиту с учётом всех начисленных сумм.
Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК за неисполнение или просрочку исполнения, погашаются после суммы основного долга (п. 11 Постановления Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14). Но судом не был установлен порядок погашений.
Cтатьей 10 ГК РФ предусмотрены пределы осуществления гражданских прав, согласно которым не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.
Согласно ст.ст.1, 421 ГК РФ, принцип свободы договора не является безграничным и не исключает разумности и справедливости его условий, поэтому взыскание банком с заемщика в первую очередь процентов и штрафных санкций затрудняет исполнение основного обязательства и искусственно увеличивает задолженность по уплате взятой суммы кредита.
Применяя ст. 431 ГК РФ Буквальное толкование к п. 1 ст. 819 ГК РФ, заемщик возвращает полученную денежную сумму (основную сумму кредита) и процент (от основной суммы кредита). И ни копейки больше.
С точки зрения юридической квалификации – проценты на сумму кредита – это вознаграждение (или благодарность) банку-кредитору за его услуги.
Кредит – это услуга.
В п.1 ст.2 ГК РФ закреплено следующее определение предпринимательской деятельности:
«…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».
Общеизвестный житейский принцип и принцип делового оборота: благодарим или вознаграждаем всегда один раз, а не ежемесячно на протяжении всего срока кредита. То есть, срок кредита не может влиять на сумму процента.
Более того, экономический закон в науке не предусматривает и не учитывает (и не должен учитывать) денежные платежи за пользование деньгами, то есть не выделяется функция денег как объекта сдачи в пользование за плату.
Если применять буквальное толкование (по ст. 431 ГК РФ) к ст. 819 ГК РФ, то процент по кредиту должен взяться один раз от суммы кредита, т.е. одноразово. Буквальное же толкование ст.819 ГК РФ устанавливает порядок расчёта с кредитором- сначала заёмщик выплачивает сумму займа, а потом плату за услугу, т.е. процент от суммы займа.
Из пункта 2 части 1 статьи 5 Федерального закона от 02.12.1990 395-1 "О банках и банковской деятельности" следует, что размещение привлеченных банком денежных средств, в виде кредитов осуществляется банковскими организациями от своего имени и за свой счет. Но банк обязал меня условием типового договора оплатить комиссию за организацию кредита, навязал в своих интересах дополнительные обязательства (открытие расчётного счёта ) и не предоставил мне номер ссудного счёта, т.е. сам ограничил моё право, согласно ст. 819 ГК РФ в выплате взятой суммы кредита.
То есть у меня – только обязанности, у кредитора – только права. Этого даже по определению в принципе не может быть никогда. Каждая сторона имеет равные права и равные обязанности, иначе сделка заведомо нарушает правопорядок.
В п.1 ст.2 ГК РФ закреплено следующее определение предпринимательской деятельности:
«…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».
Предоставление кредита- это услуга, а банк в одностороннем порядке отказал мне в предоставлении услуги, хотя это не предусмотрено Конституцией РФ и ГК РФ. В информационном письме Президиума ВА суда РФ от 13 сентября 2011г. сказано -"Ухудшение финансового состояния заемщика не должно давать банку право требовать досрочно вернуть кредит.» Решением АРБИТРАЖНОГО СУДА КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ ОТ 23 ноября 2010 года Дело А33-15173/2010 дана правовая оценка одностороннего расторжения договора –« расторжения договора нарушает право потребителя на стабильность и неизменность договорных отношений». Положения части 4 статьи 29 Закона о банках запрещают кредитной организации в одностороннем порядке сокращать срок действия кредитного договора в отношениях с заемщиком-гражданином. Но банк подал исковое заявление в суд и сам расторг договор, т.е. нарушил закон, т.к. включил в типовой кредитный договор с заранее определенными условиями положения, которые позволяют ему при некоторых обстоятельствах в одностороннем порядке изменить срок действия договора, потребовав досрочного возврата суммы выданного кредита, что противоречит как нормам ст.310 ГК РФ, так и ч.4. ст.29 «Закона о банковской деятельности». Само по себе ухудшение финансового положения заемщика не может быть основанием для предъявления требования о досрочном возврате кредита, так как данное обстоятельство может иметь место в силу объективных причин, не будучи связанным с неправомерными действиями самого заемщика.
Упомянутые положения договора нарушают права потребителя-гражданина, являющегося заемщиком по кредитному договору.
Положения части 4 статьи 29 Закона о банках направлены на недопущение сокращения срока действия кредитного договора, а следовательно, и срока исполнения обязательств по такому договору на основании одностороннего волеизъявления кредитора, не обусловленного нарушением заемщиком условий договора.
Ухудшение финансового положения заемщика влечет за собой увеличение риска невозврата им полученного от банка кредита. Однако это обычный предпринимательский риск, который банк как коммерческая организация, осуществляющая систематическую направленную на получение прибыли деятельность по выдаче кредитов, несет всегда.
Банк к тому же должен доказать, что убыток не списан им по балансу за счёт налоговых выплат.
Наделение банка правом требовать досрочного возврата кредита по основанию, не предусмотренному положениями главы 42 ГК РФ, противоречит части 4 статьи 29 Закона о банках и нарушает права потребителя.
Прошу признать вину кредитора и рассчитать остаток по кредиту без комиссии и неустоек.
На основании изложенного, руководствуясь Конституцией РФ, ст.ст. 168,169, 388, 431,779,819, 857 Гражданского кодекса РФ, п.2 ст.5,7, 8, 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», Законом о защите прав потребителей, ст.ст. 3, 131,336 Гражданского процессуального кодекса РФ, прошу:

1. Отменить решение ............... районного суда г.Москвы от .............
2. Отправить дело на пересмотр.

Приложения на ___ л.:
1) Копия кассационной жалобы для направления в ...........
2) Квитанция об оплате госпошлины в суд

Ответ Юриста:

Здравствуйте, проведение правового анализа процессуального документа - это платная услуга. К тому же проверить правильность составления искового заявления в режиме он-лайн невозможно без ознакомления со всеми необходимыми документами по делу. Вы можете записаться на очную консультацию, на которой наши специалисты ответят на все ваши вопросы.

Задай свой вопрос прямо сейчас и получи ответ юриста
по телефону Бесплатно!

Ваше имя *
Телефон *

Ваш вопрос *

Архив: Вопросы юристу онлайн

 

+7(499) 992-76-08
г.Москва